提供實務經驗供予參考，我有過類似屋主的經驗，也是和老婆一同回家，她手上還抱著小貝比。開門進去後，發現浴室有聲音，猜想有小偷，什麼拿椅子擋在門口、考慮搏鬥手段、會不會勒昏小偷……我都沒想到。當時心裡萬般無奈與緊張，趕緊叫老婆抱著小孩躲到一旁，硬著頭皮拿著棒球棍，打開浴室的門，赫然看到一個蜘蛛人。他說：「在練習攀爬，不小心掉進來，隨意參觀！」我故作靜鎮定說：「參觀完，可以走了吧！」我就拿著棒球棍護送小偷出門。小偷竟然跟我說：「再見！」前後經過就這樣。想到打死小偷，我家會變凶宅，而且可能被認為過當防衛，到時還要賠償小偷的家人。如此經歷，使我能稍稍體會本案屋主的心裏狀態，但重點仍在於他是否有預見勒死小偷的可能性？若無法依現場的跡證，對屋主有放開小偷的期待可能性。此時，刑法有套理論，叫作無期待可能性，即若不能期待屋主採取其他作為等待警察的到來，應該判決屋主無罪。
再回到本案，屋主勒住小偷等待警察來的想法，應屬正常，屋主沒有拿刀棒殺打竊賊，只是徒手制伏等警察來。過程時間相當短暫，勒住小偷合於正當防衛或逮捕現行犯的客觀手段，應該阻卻違法或免除責任。在其他過當防衛的案例，多屬小偷已逃到屋外，屋主仍持刀棍追砍打踢之類的情形。人在急迫緊張的時候，很難想到過當防衛的問題。記住，若非出於惶恐、慌張、驚愕等情況而有過當防衛的行為，還是難逃被判刑的命運。再切記，遇到小偷，行禮如儀放他走吧！看看這位屋主，官司打不完哪！
＊作者為陽昇法律事務所所長
